有生態環境執法機關工作人員問（wèn）：

  91视频免费观看在接收到（dào）某煤礦項目的環境影響報告（gào）書後，發現（xiàn）該項目存在未批先建的情形，請問生態環境部門是（shì）否應該先對未批（pī）先建的（de）違法行為進行查（chá）處後再受理（lǐ）或者批準企業的建設項（xiàng）目環評（píng）審批？

浙江某律師事務所答：

  對於該問題實務中確實存在困惑（huò），且困惑的主要（yào）來源是因為原環境保護部辦公廳曾下發過《關於進一（yī）步加強環境影響評價違法（fǎ）項目責任追究的通知》（環辦函〔2015〕389號），該文件規定：

  “二（èr）、各級環境（jìng）保護部門收到建設項目環評審批、竣工環境保護驗收申請時，應當（dāng）首先對建設項目是否存在環評違法行為（wéi）及其行政處罰、整改、責任追究等情況進行審查。對存在環評違法（fǎ）行為的建設項目（mù），應當要求建（jiàn）設單位主動、如實在申請文件中說明相關情況。

  三、對（duì）於未依法實施行政處罰、未按處罰要求整改到位的（de）環評（píng）違法項目，一律不予受理其環評文件、竣工環境保護驗收申請（qǐng）。

  對於通過隱（yǐn）瞞環評違法（fǎ）行為（wéi）進入環評審批或竣工環境保護驗收流程的，一經發現，立即終（zhōng）止審批（pī）或驗收程序（xù），退回（huí）環評文件或驗收申請，在環境保護部門網站對建設單位予以曝光。

  對於通過欺騙、賄賂等不正當手段取得環評批複或（huò）通過竣工環（huán）境保護驗收的，應當依法予以撤銷。

  四、對新發現的環評違法項目（mù）不及時予以查處的，對按規定應（yīng）當移送紀檢監察機關追究責任的環評違法項目不移送的，對未實（shí）施行政處罰、未按要求（qiú）整改到位、未（wèi）按規（guī）定追究責任的環評違法項目通過環評審（shěn）批或竣工環境保護驗收的（de），應當依（yī）紀依規追究相關環境保護部門工（gōng）作人員責任。”

  該文件明確（què）實施罰款（kuǎn）並整改到位是生態環境主管部（bù）門受理並批準環評申請的前置條件，且（qiě）要求對不按此（cǐ）操（cāo）作的工作人員依紀依規追究責任。

  雖然，原環保部有上述規定，但本人認為上述規定因違反法律規定而（ér）無（wú）效，具體理由如下：

  環評審批在法（fǎ）律上屬於行政許可（kě），其受理及審批應受《行政許可法》的規製。《行政許（xǔ）可法》（2019修正）第四條規定（dìng）：“設定（dìng）和實施行（háng）政許可，應當依照法定的權限、範圍、條件和程序。”環評審批（pī）屬於《環境影響評價法》設定的行政（zhèng）許可，部門規範性文件無權擅自設定環評審批（pī）的條件。《環境影響評價法》、《建設項目環境保護管理（lǐ）條例》中均未將實施（shī）罰款並整改到位作為環評審批的前置條件。

  《建設項（xiàng）目環境保（bǎo）護管理條（tiáo）例》第十一條僅明（míng）確：建設項目有下列（liè）情形之一的，環（huán）境保護行政主管部門應當對環（huán）境影響報告書、環境影響報告表作出不予批準的決定：

  （一）建（jiàn）設項目類（lèi）型及其選址、布局、規模等不符合環境保護法律法規和（hé）相關法定規劃；

  （二）所在區域環境質量未達到國家（jiā）或者地方環境（jìng）質量標準，且建設項目擬采取（qǔ）的措施不（bú）能滿足區域環境質量改善目標管理要求；

  （三）建設（shè）項目采取的汙染（rǎn）防治措施無法確保（bǎo）汙染物排放達到國家和地方排放標準，或者未采取必要措施預防和控製生態破壞（huài）；

  （四）改建、擴建和技（jì）術改（gǎi）造（zào）項目，未針（zhēn）對（duì）項目原有環境汙染和生態破壞提出有效防治措施；

  （五）建設項目的環境影響報告（gào）書、環境影響報告表（biǎo）的基礎資料數據明（míng）顯不實，內容存在重（chóng）大缺陷、遺漏（lòu），或者（zhě）環境影響評價結論不明確、不合理。

原環（huán）境保（bǎo）護部辦公廳下發的《關於加強“未批先建”建設項目環（huán）境影響評價管理工作的通知》（環辦環評〔2018〕18號（hào））中明確：

  “三、環保部門應當按照本通知第一條、第二條規定對“未批先建”等違法行為作出處罰，建設單位（wèi）主動報批環境影響報告書(表)的，有審批權的環（huán）保部門應當（dāng）受理,並根據技術（shù）評估和審查結論分（fèn）別作出相應（yīng）處理：

  （一）對符合環境影響評價審（shěn）批要求的，依法作出批準決定，並出具審批文件。

  （二）對存（cún）在《建設（shè）項（xiàng）目環境保護管（guǎn）理條（tiáo）例》第十（shí）一條所列情形之一的，環保部門依法不予批準該項目環境影響報告書(表)，並（bìng）可以依法責令恢複原狀。”

  該文件比（bǐ）環辦函〔2015〕389號文更新，且僅明（míng）確要求進行處罰，並（bìng）未將實施處罰（fá）作為受理和批準環評申請的前置條件，應（yīng）該視（shì）為原環保部對原文件的糾錯。

  綜上，生態環境主管部門應當依法（fǎ）受（shòu）理和（hé）批準建設（shè）項目環評申請，不得擅自將實（shí）施（shī）處罰和整改到位作為環評（píng）行（háng）政許可的前（qián）置條件。